摘要：國家制定法與民族習慣法之爭由來已久，妥當處理二者之間的矛盾和沖突，事關國家制定法在民族地區(qū)的有效實施，事關民族地區(qū)法治建設的順利推進。本文以西藏藏族婚姻習慣法中的結婚程序為對象，研究其與國家婚姻法的沖突問題，提出協(xié)調矛盾、化解沖突的途徑和方法，能夠有助于促進國家婚姻法在西藏地區(qū)的順利實施，進而有益于西藏地區(qū)良好婚姻秩序的形成。

關鍵詞：西藏結婚程序習慣法；國家法；沖突和調適

當今西藏社會，人們的婚姻關系既受到國家婚姻法的調整，同時又受制于婚姻習慣法的規(guī)制。一方面，國家婚姻法作為調整婚姻關系的主導力量，需要在社會變革中保持其權威性，因此不斷加強對婚姻關系領域的控制；另一方面，婚姻習慣法作為調控婚姻關系的一支重要力量，憑借其深厚的“鄉(xiāng)土社會”的秉性和傳統(tǒng)文化根基，在社會生活中發(fā)揮著舉足輕重的作用。在這兩種控制規(guī)則的沖突中，國家婚姻法與婚姻習慣法的關系常常處在緊張狀態(tài)，制約了國家法在西藏的順利實施，損傷了西藏的民族法治建設。本文以西藏藏族婚姻習慣法中的結婚程序為對象，研究其與國家婚姻法的沖突問題，以期能找到協(xié)調矛盾、化解沖突的途徑和方法，進而促進國家婚姻法在西藏地區(qū)的順利實施。

一、西藏藏族結婚程序習慣法概述

西藏藏族習慣法是藏民族在長期的生產(chǎn)、生活實踐中逐漸形成、世代相傳、不斷發(fā)展并為本民族所信守的部分觀念形態(tài)與約定俗成的群眾生活模式的規(guī)范，它并不僅指“白紙黑字”，而是“活法”、“行動中的法”。[1]作為西藏藏族習慣法之重要方面的結婚程序習慣法，反映了藏民族的群體意識，具有濃郁的雪域高原特色和頑強的生命力。它作為一種內(nèi)生型的本土資源，業(yè)已融化在藏族群眾的思想意識及行為規(guī)范之中，成為民族心理的一部分，至今仍深刻地影響著人們的價值取向和行為選擇。

我國古代的禮法對婚姻規(guī)定有“六禮”之程序，即“納采、問名、納吉、納征、請期、親迎”，只有經(jīng)過“六禮”程序，婚姻才是正式的、合法的。與漢族地區(qū)類似，民主改革前西藏藏族結婚也要經(jīng)過占卜合婚、提親、訂婚、迎親、婚禮等程序（儀式），只要經(jīng)過規(guī)定程序（儀式）就是合法婚姻，就會得到社會和習慣法的認可，而無須履行其他任何手續(xù)。[2]

占卜合婚是西藏藏族結婚前一項重要且不可缺少的步驟。男女雙方在結婚之前，須先請喇嘛占卜看相，如果雙方生肖或紀年的五行相沖，則不能結婚。于此情形，在有些地方，可以請喇嘛或咒師做法事以求化解，如果無法化解則結婚之事就此罷休。[3]如果不相沖，則男方便托媒人前往女方家提親。擇吉日，由媒人攜帶青棵酒、磚茶和哈達等禮品到女方家正式提親，女方家若同意結親，便會接受禮品，反之則視為拒絕。提親成功之后，便擇日舉行訂婚禮，由男方家長攜帶禮品到女方家與女方父母及親友共商婚期、聘禮等事宜。在迎親和婚禮的程序上，還要經(jīng)過一系列繁縟的宗教儀式和家庭宴請活動。至此，“合法”的夫妻關系才告確立。按藏族人的傳統(tǒng)觀念，只有經(jīng)過這一系列的宗教儀式婚禮的人，才會被視為“合法”夫妻。否則，非但不會被認可為夫妻，通常還會遭到社會輿論的非議。由此，藏族傳統(tǒng)的婚姻締結只采取宗教儀式婚而不采取法律婚，便可達到公示、公信之效果，且這種習慣觀念深入人心、根深蒂固。

作為一種傳統(tǒng)的結婚習慣法，以當事人履行特定的宗教儀式為婚姻成立的形式要件的做法，伴隨者歷史的演進被世代沿襲下來，并深刻地影響著西藏藏族群眾的婚姻行為。時至今日，在西藏地區(qū)尤其是偏遠的農(nóng)牧區(qū)，結婚時只舉行宗教儀式婚而不進行婚姻登記的現(xiàn)象仍然大量存在。究其原因，筆者認為主要有四個方面：一是民主改革以來，西藏雖然實現(xiàn)了社會變革，經(jīng)濟社會也得到了較大發(fā)展，但固有的歷史文化傳統(tǒng)、地理自然條件、生產(chǎn)生活方式等因素并未隨之發(fā)生較大改變，人們的傳統(tǒng)習慣觀念并未有大的轉變，生產(chǎn)生活方式亦未實現(xiàn)大的轉型，廣大農(nóng)牧民群眾依然生活在地域廣闊、相距較遠、交通不便、自然條件較為惡劣的大山峽谷之間和廣袤的草原之上，人們依然處于相對獨立、封閉的生活環(huán)境中，從而形成了所謂的“熟人社會”。在“熟人社會”中，依傳統(tǒng)儀式舉行婚禮，就可達到公示的目的，而無需法律的登記公示手段。二是藏族群眾的法制觀念淡薄，對《婚姻法》、《婚姻登記條例》等法律法規(guī)了解不夠，對結婚法定性的認識膚淺，認為結婚純屬個人的私事，只要得到周圍群眾和親朋好友的承認即可，與國家法律是否認可無關。三是目前西藏地區(qū)辦理婚姻登記的機關是各地、市、縣民政局婚姻登記部門，在幅員遼闊、交通閉塞的廣大農(nóng)牧區(qū)，民政部門是十分遙遠的，群眾為辦理婚姻登記往往需要翻山越嶺、長途跋涉才能到達民政部門所在地，這也是人們不愿意去辦理婚姻登記的原因之一。四是由于法律上對不登記就“結婚”的違法行為缺少相應的制裁措施，當事人不登記自行“結婚”以后也無人過問，這就使一些婚姻當事人在婚姻登記問題上產(chǎn)生了無所謂甚至有恃無恐的心理狀態(tài)，故而不履行法律規(guī)定的登記程序。

二、西藏藏族結婚程序習慣法與國家法的沖突

 一項婚姻關系的締結除了必須符合法律規(guī)定的結婚條件之外，還必須履行法定的婚姻登記程序，二者缺一不可，否則婚姻關系不能成立。我國《婚姻法》第8條規(guī)定：結婚必須辦理結婚登記，未辦理結婚登記的，應當補辦登記，否則法律不確認其婚姻效力?！痘橐龅怯洍l例》第4條規(guī)定：“內(nèi)地居民結婚，男女雙方應當共同到一方當事人常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理結婚登記。”可見，我國實行“登記制”，即要求結婚必須履行相應的法定手續(xù)，否則不產(chǎn)生相應的法律效力。近現(xiàn)代立法例，關于結婚有儀式婚制度和法律登記婚制度。儀式婚僅為舉行一定的儀式，就可以取得公信力，成為有效的婚姻。登記婚為眾多國家采用，我國也采取登記婚的方式。登記婚在于能夠通過國家權利來保護當事人的婚姻權益，在人口流動頻繁的現(xiàn)代社會，為了防治重婚或者騙婚等行為，對結婚給予法律監(jiān)督是完全必要的。作為對國家婚姻法的變通實施，《西藏自治區(qū)施行<中華人民共和國婚姻法>的變通條例》第5條規(guī)定：結婚必須履行登記手續(xù)。筆者認為婚姻變通條例對此作出肯定性評價是適當?shù)摹；橐龅怯浿贫仍谖鞑氐拇_立不僅有利于國家對婚姻的外部監(jiān)督，而且有利于保護婚姻雙方當事人的利益?；橐龅怯浀拇_定不僅僅是一種形式的宣稱，更重要的是權利義務的確定和保障。

然而，在西藏婚姻習慣法影響下，宗教儀式婚在當下廣大農(nóng)牧區(qū)普遍存在，只要經(jīng)過占卜合婚、提親、訂婚、迎親、婚禮等程序，即被認為是合法婚姻，而不履行結婚登記手續(xù)。在藏族的觀念中，舉行宗教儀式婚是結婚不可或缺的重要環(huán)節(jié)，唯有此才可取得周圍群眾和社會承認，否則還會遭到社會輿論的非議。這種習慣法的觀念至今仍在西藏社會中蔓延，不同程度的影響著人們的婚姻行為。目前，在城鎮(zhèn)居民中越來越多地都采取宗教儀式婚與法律婚相結婚的方式，一般先進行婚姻登記，然后再舉行宗教儀式婚禮；在農(nóng)牧區(qū)農(nóng)牧民中，只舉行宗教儀式而不履行婚姻登記手續(xù)的現(xiàn)象仍然較為普遍。此外，由于一妻多夫、一夫多妻婚姻現(xiàn)象在西藏一些地區(qū)（如昌都、日喀則等）的較多存在，也使得一部分婚姻當事人結婚時不履行或不能履行法定登記手續(xù)。這種以“儀式婚”代替“法律婚”的習慣做法，與《婚姻法》以及《西藏婚姻變通條例》的規(guī)定直接沖突。這種“結婚”不進行登記的現(xiàn)象是與法律的規(guī)定相沖突、相違背的，其危害性在于：一是使民政部門無法有效地掌握西藏域內(nèi)的婚姻狀況，不利于國家對婚姻的成立與解除進行管理和監(jiān)管，不利于有效地預防和制止違法行為的發(fā)生；二是導致大量事實婚姻的產(chǎn)生，然而由于我國現(xiàn)行法律缺失對事實婚姻的明確規(guī)定，在此情況下因“離婚”而引發(fā)的財產(chǎn)糾紛和子女撫養(yǎng)問題難以解決，不利于婚姻當事人及子女權益的保護。三是阻礙了國家婚姻法的有效實施，損害了國家法制的統(tǒng)一性，嚴肅性。因此，如若不對這種婚姻習慣法與國家婚姻法的沖突進行妥當調適，二者將繼續(xù)各行其道，不僅會紊亂西藏地區(qū)婚姻秩序，而且會給西藏民族法治建設帶來了壓力甚至破壞。

三、西藏藏族結婚程序習慣法與國家法沖突的調適

在包括西藏地區(qū)在內(nèi)的我國任何地方，締結婚姻關系而不履行法定的登記手續(xù)都是違法的，由此形成的事實婚姻亦自然不為法律所承認和保護。然而，不管是法律上讓婚姻當事人“補辦登記”，還是認定為無效婚姻或可撤銷婚姻，都沒有、也不會從根本上消除、制止這種社會頑疾。筆者認為，欲有效地遏制這種違法行為的蔓延，減少新的事實婚姻的產(chǎn)生，并合理地調整業(yè)已的事實婚姻問題，可以從以下兩方面入手：

（1）強化事前監(jiān)督

 第一，加強法制教育宣傳。人們只有知法、懂法，才可能正確地守法、執(zhí)法。要使藏族群眾遵守《婚姻法》、《婚姻登記條例》有關結婚登記的規(guī)定，就必須使其了解、認識婚姻登記的目的、意義、程序等相關內(nèi)容。在尊重、允許藏族群眾舉行傳統(tǒng)宗教結婚儀式的前提下，通過廣泛而深入的法制教育宣傳，使藏族群眾知悉進行結婚登記的重要性及其法律后果，以及不進行婚姻登記可能產(chǎn)生的消極后果，使群眾認識到只有進行了婚姻登記的婚姻才能得到法律的認可和保護，日后一旦婚姻關系破裂可以尋求有力的法律保護；使群眾真正地認識到獲得合法婚姻的唯一途徑是結婚登記，而與是否舉行結婚儀式無關，逐漸改變過去那種“只有舉行結婚儀式才是合法夫妻，辦理登記手續(xù)可有可無”的錯誤觀念。為此，可以利用廣播、電視、報刊等多種媒體，采取在村委會設立法制宣傳欄、播放法制教育片等多種方式，大力宣傳婚姻法和婚姻婚姻登記條例；可以結合藏民族的風俗習慣，采取群眾喜聞樂見、易于消化的方式進行普法，如編印藏文版婚姻法律手冊等法律讀本，并配以正反兩面、圖文并茂的典型案例，通過舉案說法的方式使群眾真正地認知法律；可以將婚姻登記納入村規(guī)民約，利用民間自治的力量，鼓勵、引導群眾積極進行婚姻登記；可以多組織“送法下鄉(xiāng)”的法制宣傳活動，選派司法部門懂藏語的法律專業(yè)人員為群眾“送教上門”，宣講法律、答疑解惑，幫助群眾樹立起“結婚必須登記、不登記違法”的法律觀念。

第二，完善婚姻登記制度。我國《婚姻登記條例》第2條規(guī)定：“內(nèi)地居民辦理婚姻登記的機關是縣級人民政府民政部門或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府，省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以按照便民原則確定農(nóng)村居民辦理婚姻登記的具體機關。”據(jù)此規(guī)定，從方便群眾辦理婚姻登記的實際出發(fā)，可在西藏地區(qū)增設一些婚姻登記地點。由于目前西藏辦理婚姻登記的機關仍然確定為各地、市、縣民政局婚姻登記部門，這對于生活在地處偏遠、交通不便的廣大農(nóng)牧區(qū)的農(nóng)牧民群眾而言，到婚姻登記機關辦理婚姻登記存在很大困難。因此，針對西藏的特殊實際，首先應當確定鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府具有辦理婚姻登記的權限；同時根據(jù)便民的原則，建議在偏遠農(nóng)牧區(qū)實現(xiàn)巡回登記制度，定期進行查訪、登記；或者委托就近的基層單位辦理婚姻登記；或者委托村委會代為辦理婚姻登記，婚姻登記員可由村委會成員擔任。同時，對于行動不便或由于其他情況不能親自到婚姻登記機關辦理登記的，應為其上門登記。[4]另外，對不履行婚姻登記手續(xù)的“結婚”當事人，有關基層組織應當對其進行嚴肅的批評教育，使其認識到不履行結婚登記手續(xù)是違法的，對符合結婚實質要件的未辦理結婚登記的當事人，責令其補辦登記。對于不符合結婚實質要件的，按非婚同居關系對待。

（2）有條件地承認事實婚姻

對于事實婚姻，我國《婚姻法》未作出明確、具體的規(guī)定，僅在司法解釋[5]中對事實婚姻作了相關規(guī)定，但這種規(guī)定表現(xiàn)出了一定的隱晦性以及制度設計的不合理，在操作層面給司法實踐帶來了難度，也不利于當事人合法權益的保護。長期以來，事實婚姻在西藏地區(qū)大為存在，曾經(jīng)法律的絕對否定和強制要求并沒有使其減少，現(xiàn)行法律的松動更無法阻擋其廣泛存在的現(xiàn)實。鑒于此，筆者認為，應當在國家婚姻立法上有條件地承認事實婚姻，以有效地協(xié)調西藏婚姻習慣法與婚姻法的沖突。

因此，建議在今后修訂《婚姻法》時對事實婚姻的認定和處理作出如下規(guī)定[6]：（1）事實婚姻的認定：沒有配偶的男女，未辦理結婚登記手續(xù)即以夫妻名義同居生活，群眾也認為是夫妻的，一方向人民法院起訴“離婚”，如果起訴時雙方均符合結婚的實質要件，并同時滿足下列條件之一的，可以認定為事實婚姻關系，享有與登記婚姻相同的法律效力，其婚姻效力自雙方同居之日起算：1、雙方以夫妻名義持續(xù)、穩(wěn)定地同居達3年以上；2、雙方已生有子女；3、以夫妻身份進行戶籍登記的。（2）事實婚姻的解除：1、事實婚姻一方或雙方要求離婚的，必須通過訴訟程序進行，而不適用登記離婚的程序；2、人民法院審理事實婚姻案件，首先應當進行調解。經(jīng)調解和好或撤訴的，人民法院應當將調解書或裁定書寄送當?shù)鼗橐龅怯洐C關，確認婚姻關系有效。調解無效的，應判決準予離婚，發(fā)給離婚判決書。離婚時的財產(chǎn)分割、子女的撫養(yǎng)以及對生活困難方的扶養(yǎng)適用《婚姻法》關于離婚的相關規(guī)定。在法律上有條件的承認事實婚姻，符合我國少數(shù)民族地區(qū)現(xiàn)實社會生活的需要，有利于西藏地區(qū)對婦女兒童合法權益的保護，有利于增強西藏婚姻習慣法與國家法的互動和融合，進而促進其向國家法逐漸靠攏。

                    （張 凱，西藏區(qū)委黨校講師）

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